LA FONDAMENTALISATION DU DROIT DE LA FAMILLE

Il y a vingt ans, le juriste et universitaire spécialiste du droit public Louis FAVOREU (1936-2004), disait déjà que « Le constitutionnel est en train de colorer progressivement l’ensemble des branches du droit ». C’est en des termes similaires que pourrait être décrit aujourd’hui le processus de fondamentalisation du droit, soit l’emprise des DLF sur une discipline. Ce processus est d’autant plus flagrant ces dernières années en droit de la famille dont les dispositions sont souvent invoquées par les justiciable comme violant tel ou tel DLF, d’où l’idée d’une fondamentalisation du droit de la famille.

Les droits fondamentaux exercent une influence certaine sur le droit des Etats. En France, durant ces cinquante dernières années, tout le droit a évolué, notamment le droit civil. Le droit de la famille et des personnes est celui qui a connu les plus importantes tourmentes. En effet, sur le plan européen, plusieurs textes consacrés aux droits fondamentaux concernent plus ou moins directement la famille : la Charte sociale européenne, élaborée par le Conseil de l'Europe le 18 octobre 1961, la Convention européenne sur l'exercice des droits des enfants du 25 janvier 1996 et la Charte des droits fondamentaux de l’UE proclamée le 7 décembre 2000 avant d’être adoptée officiellement le 12 décembre 2007.

Mais le texte européen le plus sollicité est sans aucun doute la Convention européenne des droits de l'homme et des libertés fondamentales. Le nombre des articles concernant la famille ou les rapports de l'individu dans sa famille et servant de points d'ancrage à la jurisprudence est, sans commune mesure avec le succès de la Convention, aujourd'hui très souvent sollicitée. D’ailleurs, deux idéologies fondamentales prédominent désormais : l'égalité entre l'homme et la femme et celle entre tous les enfants, légitimes et naturels.

I – UNE FONDAMENTALISATION AMORCÉE DU DROIT DE LA FAMILLE :

L’amorçage de la